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2017年9月19日，美國移民委員會和律師事務所Mayer Brown代表的國家創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會和幾家創(chuàng)業(yè)創(chuàng)業(yè)者在華盛頓特區(qū)的聯(lián)邦法院向DHS美國國土安全部提起訴訟，認為其延遲“國際企業(yè)家規(guī)則”對企業(yè)家和投資者造成了可衡量的傷害，并違反了“行政訴訟法”。

美國國家創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會就EB-6創(chuàng)業(yè)假釋起訴移民局的訴訟

1. “國際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋的立法緣由

移民企業(yè)家對全美各地的社會一直為美國經(jīng)濟做出了突出貢獻，這早就不是秘密。據(jù)統(tǒng)計，移民已經(jīng)幫助了美國每四家小企業(yè)和高科技創(chuàng)業(yè)公司中的一家，以及硅谷的絕大多數(shù)。超過40％的財富500強公司由移民或移民的子孫創(chuàng)立，而今天的大部分獨角獸（價值超過10億美元的私人公司）都有移民聯(lián)合創(chuàng)始人的身影。

然而，這些移民企業(yè)家中沒有一個是可以合法地利用初創(chuàng)創(chuàng)始人的簽證來到美國，因為國會從未創(chuàng)造過這種移民類型。相反，創(chuàng)業(yè)人士只能是通過為學生（Elon Musk，特斯拉和SpaceX），家庭成員（Pierre Omidyar，eBay），工人（Adi Tatarko，Houzz）或難民（Sergei Brin，Google）等其他移民途徑或者路線來到美國。

一直以來，美國是地球上最好的地方開始和擴建一家新公司的地方。但是，在目前這個全球化的時代，美國不應該只是停滯不前，不應該對自己的長期霸主地位感到自滿，因為其他國家已經(jīng)意識到這一點，在拼命地提供各種優(yōu)惠條件和美國競爭。比如，加拿大在美國公路廣告牌上甚至投放吸引高端創(chuàng)業(yè)移民人才的廣告；中國正在大力資助初創(chuàng)公司；法國總統(tǒng)曼努埃爾·馬孔（Manuel Macron）發(fā)出了為世界各國企業(yè)家尋求“在法國找到第二個家”的個人呼吁 – 所以，對美國來說，創(chuàng)建一種新的類型的移民途徑，讓移民創(chuàng)業(yè)更容易一些，對保持美國在這方面的全球競爭中的霸主地位的會起到關鍵性作用。

這就是國際企業(yè)家規(guī)則，或稱EB-6創(chuàng)業(yè)假釋出臺的背景和目標，這是奧巴馬政府最后幾天發(fā)布的一項規(guī)則，特朗普行政當局卻在第一批符合條件的企業(yè)家可以開始提交申請（2017年7月17日）之前，宣布暫停執(zhí)行。

2. “國際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋的主要內(nèi)容

國際企業(yè)家規(guī)則是由國土安全部（DHS）發(fā)布的聯(lián)邦法規(guī)，為高潛力企業(yè)家留在美國創(chuàng)造和發(fā)展新公司創(chuàng)造了明確的途徑。

根據(jù)該規(guī)則，以下的企業(yè)和個人可以申請此類許可：

A.對企業(yè)背景的要求

計劃提交創(chuàng)業(yè)者特殊工作許可的申請人，其初創(chuàng)企業(yè)必須是近5年在美國成立的初創(chuàng)企業(yè)（Start-Up）。同時，該初創(chuàng)企業(yè)還需展現(xiàn)出在快速發(fā)展和創(chuàng)造就業(yè)方面的極大潛力。

B.對創(chuàng)業(yè)者的要求

提出創(chuàng)業(yè)者特殊工作許可的申請人，必須持有該初創(chuàng)企業(yè)至少10%的股份，該創(chuàng)業(yè)者必須在企業(yè)經(jīng)營中起到核心關鍵作用，必須參與到公司的實際運營管理中，并且是實際意義上的創(chuàng)業(yè)者，不能僅是單純的財務投資人。

另一方面，創(chuàng)業(yè)者在提出首次申請時，其家庭總收入必須達到聯(lián)邦貧困線的400%。

C.對企業(yè)投資資金的要求

首次申請時，該初創(chuàng)企業(yè)必須已經(jīng)獲得至少一位美國投資人或投資機構，最少25萬美元的投資資金；或者從聯(lián)邦、州、地區(qū)政府機構拿到了定期發(fā)放給美國企業(yè)的獎金，兩者滿足一條即可。

來自美國投資人的資金必須符合移民局的要求，不可以由創(chuàng)業(yè)者的親屬或者親屬所擁有的關系企業(yè)提供。由政府機構獲得的資金不得少于10萬美元，這些獎金或補助必須是政府機構出于經(jīng)濟發(fā)展、創(chuàng)造就業(yè)為目的而向美國企業(yè)定期發(fā)放的。

如果不能夠部分滿足上述兩條中的一條或兩條，但同時有其他證據(jù)表明該初創(chuàng)企業(yè)有充分的發(fā)展?jié)摿?，以及?chuàng)造就業(yè)的能力，移民局也會酌情考慮。

根據(jù)“國際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋，每個創(chuàng)業(yè)公司最多可容納3名符合資格的企業(yè)家，可以在美國首次停留長達2.5年的時間來監(jiān)督和發(fā)展公司。如果創(chuàng)業(yè)公司繼續(xù)提供“重要的公共利益”，則可以再延長多達2.5年，如資本投資，收入或創(chuàng)造就業(yè)機會的大量增加所證明。

3.“國際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋獲得了美國工商業(yè)界的廣泛支持

從以下一些大數(shù)據(jù)及法理分析，“國際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋，可謂好處多多，獲得了美國工商業(yè)的廣泛支持：

第一.最近的一次立法影響分析預測，按照DHS國土安全部的初步估計，每年2,940名符合資格的企業(yè)家，那么，“國際企業(yè)家規(guī)則”將在未來10年內(nèi)創(chuàng)造至少13.5萬-3萬個工作崗位。也就是，3000不到的移民，換來美國13.5萬-3萬的工作就業(yè)崗位，這個絕對是一個賺錢的好買賣。

第二.國際企業(yè)家規(guī)則不是“創(chuàng)業(yè)簽證”，因為只有國會才能創(chuàng)建一個全新的簽證類別。從技術上講，這個規(guī)則是以國土安全部局長為特殊情況下給予“假釋”的自由裁量權。 （在移民的背景下，“假釋”只是指在美國的臨時許可）。所以，考慮到第一點提到的創(chuàng)造就業(yè)的巨大好處，付出的代價可謂是很小很小。

第三.國際企業(yè)家規(guī)則最近得到了大多數(shù)州的投資和經(jīng)濟發(fā)展領導人、60個技術產(chǎn)業(yè)集團和民主共和兩黨多名參議員的支持。這些支持者專門與2017年5月27日上書川普總統(tǒng)呼吁其不要取消國際企業(yè)家規(guī)則。

4. “國際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋的坎坷立法進程

大家知道，盡管獲得了美國各界，特別是工商界的廣泛支持，川普總統(tǒng)還是在其生效日之前（2017年7月17日）前，緊急暫停執(zhí)行“國際企業(yè)家規(guī)則”。下面讓我們回顧一下“國際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋的坎坷立法進程：

2009-2010年：Y Combinator創(chuàng)始人保羅·格雷厄姆（Paul Graham）發(fā)表了一篇提出“創(chuàng)始人簽證”的短篇文章;企業(yè)家和投資者包括布萊德·費爾德（Steve Feld），史蒂夫·凱斯（Steve Case）以及許多基層倡導者建立了“創(chuàng)業(yè)者簽證”運動;考夫曼基金會等發(fā)表專題研究報告，強調(diào)了這一想法的經(jīng)濟效益。

2010-2013年：國會兩院啟動許多兩黨創(chuàng)業(yè)者簽證條例草案，但像大多數(shù)移民草案一樣，并不能成為最終的法律送交總統(tǒng)簽字。

2013年6月：參議院通過了一項壓倒性的兩黨議案（68-32），通過了一項全面的移民改革法案，其中包括兩項不同的入職簽證（“X-1”為臨時簽證），“EB-6”為一個專為企業(yè)家設計的綠卡）。但是，該議案沒有辦法通過共和黨控制的眾議院。

2014年11月：在共和黨控制的眾議院未能提出全面移民改革議案后，奧巴馬總統(tǒng)宣布一系列行政措施，以解決部分移民制度，包括為企業(yè)家提供新的移民途徑。

2016年8月：DHS出版了“國際企業(yè)家規(guī)則”草案版本 ，該“擬議規(guī)則”一共收到了700多條公眾意見，提出了對該規(guī)則的各種變化和修改方案。

2017年1月17日：在奧巴馬行政當局結束前三天，DHS國土安全部頒布了“國際企業(yè)家規(guī)則”的最終版本，納入了許多公眾的建議。 “生效日期”定于2017年7月17日。

2017年1月25日：特朗普總統(tǒng)發(fā)布一份主要涉及邊境安全和移民執(zhí)法的行政命令，其中包括一段話，指示DHS對其使用“假釋”。

2017年7月11日：國際企業(yè)家規(guī)則在不到一周的時間就能生效，特朗普總統(tǒng)發(fā)布行政命令，將生效日期凍結到2018年3月14日，同時還表明其完全撤銷規(guī)則的意圖。

2017年8月：DHS收到近400個針對國際企業(yè)家規(guī)則的新公眾意見，其中絕大多數(shù)是高度支持頒布這個規(guī)則的。

2017年9月19日：美國移民委員會和律師事務所Mayer Brown代表的國家創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會和幾家創(chuàng)業(yè)創(chuàng)業(yè)者向DHS提起訴訟，認為其延遲“國際企業(yè)家規(guī)則”對企業(yè)家和投資者造成了可衡量的傷害，并違反了“行政訴訟法”。

5. 國家企業(yè)家規(guī)則訴訟的主要訴訟依據(jù)：

那么，原告究竟是以什么訴訟依據(jù)來起訴美國國土安全部的呢？ 簡而言之，國會要求聯(lián)邦機構在發(fā)布最終規(guī)定之前征求公眾的意見，除非有很好的理由跳過這一步驟。 DHS表示，在完成“國際企業(yè)家規(guī)則”的延遲之前，有理由跳過公眾意見，因為整個過程將耗費移民局的“有限的代理資源”。但是，以原告人的話來說：

[T]he assertion that DHS will need to expend additional agency resources if it does not delay the effective date of the [International Entrepreneur] Rule is implausible. DHS cannot seriously contend that it intended to develop a system for adjudicating applications, yet took no steps to do so, until the final week before the Rule was to take effect. Either DHS always intended to delay the Rule, and could have easily offered an opportunity for notice and comment to the public, or DHS has already expended significant resources in developing such a system, and any additional resources DHS would expend are minimal.”

“DHS以如果DHS不延遲[國際企業(yè)家]規(guī)則的生效日期，DHS將需要花費移民局的額外的“有限的代理資源”借口是不可信的。 DHS的真實意圖不能是，它真的已經(jīng)在打算制定一個審查申請的制度，但是在“規(guī)則”生效之前的最后一周，卻完全不采取任何措施。 除非DHS總是像以前一樣就早延遲規(guī)則的打算，否則，它可以很容易地向公眾提供通知和評論的機會，或者DHS早就已經(jīng)花費了大量資源來開發(fā)這樣的系統(tǒng)，所以現(xiàn)在才說DHS將花費的任何額外的資源，是可以忽略不計的?！?/p>

所以，簡單地說，訴訟的依據(jù)就是，DHS這個哥們的這個借口是不成立的，是在忽悠人和不成立的。

6.國家企業(yè)家規(guī)則訴訟可能帶來的結果：

根據(jù)法律訴訟的爭議點和法律，在接下來的幾個月里，龐律師認為，似乎有三個主要的可能性：

第一種： 訴訟失敗，國際企業(yè)家規(guī)則死亡：

如果聯(lián)邦法院與DHS持相同意見，或者簡單地以需要時間作出決定的理由，那么DHS可以繼續(xù)其原有的計劃步驟：在“國際企業(yè)家規(guī)則”生效之前撤銷。這將需要經(jīng)歷典型的三階段規(guī)則制定過程：（a）出版具有詳細法律和經(jīng)濟理由去廢除規(guī)則的“擬議規(guī)則”，（2）征求公眾意見，然后（3）發(fā)布“最終規(guī)則”回應這些公眾意見，并從“聯(lián)邦法規(guī)”中刪除“國際企業(yè)家規(guī)則”。話說回來，在2018年3月14日（DHS自我規(guī)定的截止日期）之前完成的所有這一切，以聯(lián)邦行政立法機構的往常拖沓標準來說，是幾乎不可能實現(xiàn)的速度，但是這個期限可以再次延長。

第二種：訴訟成功，國際企業(yè)家規(guī)則復活并且立刻執(zhí)行：

如果聯(lián)邦法院與原告人的意見相同，法官可以立即命令DHS，實施國際企業(yè)家規(guī)則。那么DHS可以選擇遵守法官判決或選擇上訴法官判決。如果DHS被迫執(zhí)行法官判決，并開始接受國際企業(yè)家的申請，那么，龐律師建議符合條件的國際企業(yè)家趕緊抓緊時間提交申請材料，這是因為，就算是法官做這個判決，DHS國土安全部仍然可能通過上述三階段行政立法過程，最終取消“國際企業(yè)家規(guī)則”。

第三種：DHS認熊，執(zhí)行國際企業(yè)家規(guī)則，訴訟終止：

如果DHS宣布改變原來的決定，主動認熊，并告訴聯(lián)邦法院，它做錯了，它計劃開始立刻實行“國際企業(yè)家規(guī)則”的意愿，那么這個訴訟就會終止。但是，考慮到川普總統(tǒng)的強硬性格及對支持他的選民的承諾，龐律師認為這種可能性發(fā)生的機會特別小，甚至可以說是基本不可能。

目前在訴訟的初期，就對這些不同的可能結果，進行進一步的概率預測是不可能的。但是我們應該在未來幾個月內(nèi)，就會知道聯(lián)邦地方法院法官的最終判決結果，所以，讓我們密切關注，拭目以待！