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2017年9月19日，美國(guó)移民委員會(huì)和律師事務(wù)所Mayer Brown代表的國(guó)家創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會(huì)和幾家創(chuàng)業(yè)創(chuàng)業(yè)者在華盛頓特區(qū)的聯(lián)邦法院向DHS美國(guó)國(guó)土安全部提起訴訟，認(rèn)為其延遲“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”對(duì)企業(yè)家和投資者造成了可衡量的傷害，并違反了“行政訴訟法”。

美國(guó)國(guó)家創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會(huì)就EB-6創(chuàng)業(yè)假釋起訴移民局的訴訟

1. “國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋的立法緣由

移民企業(yè)家對(duì)全美各地的社會(huì)一直為美國(guó)經(jīng)濟(jì)做出了突出貢獻(xiàn)，這早就不是秘密。據(jù)統(tǒng)計(jì)，移民已經(jīng)幫助了美國(guó)每四家小企業(yè)和高科技創(chuàng)業(yè)公司中的一家，以及硅谷的絕大多數(shù)。超過(guò)40％的財(cái)富500強(qiáng)公司由移民或移民的子孫創(chuàng)立，而今天的大部分獨(dú)角獸（價(jià)值超過(guò)10億美元的私人公司）都有移民聯(lián)合創(chuàng)始人的身影。

然而，這些移民企業(yè)家中沒(méi)有一個(gè)是可以合法地利用初創(chuàng)創(chuàng)始人的簽證來(lái)到美國(guó)，因?yàn)閲?guó)會(huì)從未創(chuàng)造過(guò)這種移民類(lèi)型。相反，創(chuàng)業(yè)人士只能是通過(guò)為學(xué)生（Elon Musk，特斯拉和SpaceX），家庭成員（Pierre Omidyar，eBay），工人（Adi Tatarko，Houzz）或難民（Sergei Brin，Google）等其他移民途徑或者路線來(lái)到美國(guó)。

一直以來(lái)，美國(guó)是地球上最好的地方開(kāi)始和擴(kuò)建一家新公司的地方。但是，在目前這個(gè)全球化的時(shí)代，美國(guó)不應(yīng)該只是停滯不前，不應(yīng)該對(duì)自己的長(zhǎng)期霸主地位感到自滿(mǎn)，因?yàn)槠渌麌?guó)家已經(jīng)意識(shí)到這一點(diǎn)，在拼命地提供各種優(yōu)惠條件和美國(guó)競(jìng)爭(zhēng)。比如，加拿大在美國(guó)公路廣告牌上甚至投放吸引高端創(chuàng)業(yè)移民人才的廣告；中國(guó)正在大力資助初創(chuàng)公司；法國(guó)總統(tǒng)曼努埃爾·馬孔（Manuel Macron）發(fā)出了為世界各國(guó)企業(yè)家尋求“在法國(guó)找到第二個(gè)家”的個(gè)人呼吁 – 所以，對(duì)美國(guó)來(lái)說(shuō)，創(chuàng)建一種新的類(lèi)型的移民途徑，讓移民創(chuàng)業(yè)更容易一些，對(duì)保持美國(guó)在這方面的全球競(jìng)爭(zhēng)中的霸主地位的會(huì)起到關(guān)鍵性作用。

這就是國(guó)際企業(yè)家規(guī)則，或稱(chēng)EB-6創(chuàng)業(yè)假釋出臺(tái)的背景和目標(biāo)，這是奧巴馬政府最后幾天發(fā)布的一項(xiàng)規(guī)則，特朗普行政當(dāng)局卻在第一批符合條件的企業(yè)家可以開(kāi)始提交申請(qǐng)（2017年7月17日）之前，宣布暫停執(zhí)行。

2. “國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋的主要內(nèi)容

國(guó)際企業(yè)家規(guī)則是由國(guó)土安全部（DHS）發(fā)布的聯(lián)邦法規(guī)，為高潛力企業(yè)家留在美國(guó)創(chuàng)造和發(fā)展新公司創(chuàng)造了明確的途徑。

根據(jù)該規(guī)則，以下的企業(yè)和個(gè)人可以申請(qǐng)此類(lèi)許可：

A.對(duì)企業(yè)背景的要求

計(jì)劃提交創(chuàng)業(yè)者特殊工作許可的申請(qǐng)人，其初創(chuàng)企業(yè)必須是近5年在美國(guó)成立的初創(chuàng)企業(yè)（Start-Up）。同時(shí)，該初創(chuàng)企業(yè)還需展現(xiàn)出在快速發(fā)展和創(chuàng)造就業(yè)方面的極大潛力。

B.對(duì)創(chuàng)業(yè)者的要求

提出創(chuàng)業(yè)者特殊工作許可的申請(qǐng)人，必須持有該初創(chuàng)企業(yè)至少10%的股份，該創(chuàng)業(yè)者必須在企業(yè)經(jīng)營(yíng)中起到核心關(guān)鍵作用，必須參與到公司的實(shí)際運(yùn)營(yíng)管理中，并且是實(shí)際意義上的創(chuàng)業(yè)者，不能僅是單純的財(cái)務(wù)投資人。

另一方面，創(chuàng)業(yè)者在提出首次申請(qǐng)時(shí)，其家庭總收入必須達(dá)到聯(lián)邦貧困線的400%。

C.對(duì)企業(yè)投資資金的要求

首次申請(qǐng)時(shí)，該初創(chuàng)企業(yè)必須已經(jīng)獲得至少一位美國(guó)投資人或投資機(jī)構(gòu)，最少25萬(wàn)美元的投資資金；或者從聯(lián)邦、州、地區(qū)政府機(jī)構(gòu)拿到了定期發(fā)放給美國(guó)企業(yè)的獎(jiǎng)金，兩者滿(mǎn)足一條即可。

來(lái)自美國(guó)投資人的資金必須符合移民局的要求，不可以由創(chuàng)業(yè)者的親屬或者親屬所擁有的關(guān)系企業(yè)提供。由政府機(jī)構(gòu)獲得的資金不得少于10萬(wàn)美元，這些獎(jiǎng)金或補(bǔ)助必須是政府機(jī)構(gòu)出于經(jīng)濟(jì)發(fā)展、創(chuàng)造就業(yè)為目的而向美國(guó)企業(yè)定期發(fā)放的。

如果不能夠部分滿(mǎn)足上述兩條中的一條或兩條，但同時(shí)有其他證據(jù)表明該初創(chuàng)企業(yè)有充分的發(fā)展?jié)摿?，以及?chuàng)造就業(yè)的能力，移民局也會(huì)酌情考慮。

根據(jù)“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋?zhuān)總€(gè)創(chuàng)業(yè)公司最多可容納3名符合資格的企業(yè)家，可以在美國(guó)首次停留長(zhǎng)達(dá)2.5年的時(shí)間來(lái)監(jiān)督和發(fā)展公司。如果創(chuàng)業(yè)公司繼續(xù)提供“重要的公共利益”，則可以再延長(zhǎng)多達(dá)2.5年，如資本投資，收入或創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會(huì)的大量增加所證明。

3.“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋獲得了美國(guó)工商業(yè)界的廣泛支持

從以下一些大數(shù)據(jù)及法理分析，“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋?zhuān)芍^好處多多，獲得了美國(guó)工商業(yè)的廣泛支持：

第一.最近的一次立法影響分析預(yù)測(cè)，按照DHS國(guó)土安全部的初步估計(jì)，每年2,940名符合資格的企業(yè)家，那么，“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”將在未來(lái)10年內(nèi)創(chuàng)造至少13.5萬(wàn)-3萬(wàn)個(gè)工作崗位。也就是，3000不到的移民，換來(lái)美國(guó)13.5萬(wàn)-3萬(wàn)的工作就業(yè)崗位，這個(gè)絕對(duì)是一個(gè)賺錢(qián)的好買(mǎi)賣(mài)。

第二.國(guó)際企業(yè)家規(guī)則不是“創(chuàng)業(yè)簽證”，因?yàn)橹挥袊?guó)會(huì)才能創(chuàng)建一個(gè)全新的簽證類(lèi)別。從技術(shù)上講，這個(gè)規(guī)則是以國(guó)土安全部局長(zhǎng)為特殊情況下給予“假釋”的自由裁量權(quán)。 （在移民的背景下，“假釋”只是指在美國(guó)的臨時(shí)許可）。所以，考慮到第一點(diǎn)提到的創(chuàng)造就業(yè)的巨大好處，付出的代價(jià)可謂是很小很小。

第三.國(guó)際企業(yè)家規(guī)則最近得到了大多數(shù)州的投資和經(jīng)濟(jì)發(fā)展領(lǐng)導(dǎo)人、60個(gè)技術(shù)產(chǎn)業(yè)集團(tuán)和民主共和兩黨多名參議員的支持。這些支持者專(zhuān)門(mén)與2017年5月27日上書(shū)川普總統(tǒng)呼吁其不要取消國(guó)際企業(yè)家規(guī)則。

4. “國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋的坎坷立法進(jìn)程

大家知道，盡管獲得了美國(guó)各界，特別是工商界的廣泛支持，川普總統(tǒng)還是在其生效日之前（2017年7月17日）前，緊急暫停執(zhí)行“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”。下面讓我們回顧一下“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”EB-6創(chuàng)業(yè)假釋的坎坷立法進(jìn)程：

2009-2010年：Y Combinator創(chuàng)始人保羅·格雷厄姆（Paul Graham）發(fā)表了一篇提出“創(chuàng)始人簽證”的短篇文章;企業(yè)家和投資者包括布萊德·費(fèi)爾德（Steve Feld），史蒂夫·凱斯（Steve Case）以及許多基層倡導(dǎo)者建立了“創(chuàng)業(yè)者簽證”運(yùn)動(dòng);考夫曼基金會(huì)等發(fā)表專(zhuān)題研究報(bào)告，強(qiáng)調(diào)了這一想法的經(jīng)濟(jì)效益。

2010-2013年：國(guó)會(huì)兩院?jiǎn)?dòng)許多兩黨創(chuàng)業(yè)者簽證條例草案，但像大多數(shù)移民草案一樣，并不能成為最終的法律送交總統(tǒng)簽字。

2013年6月：參議院通過(guò)了一項(xiàng)壓倒性的兩黨議案（68-32），通過(guò)了一項(xiàng)全面的移民改革法案，其中包括兩項(xiàng)不同的入職簽證（“X-1”為臨時(shí)簽證），“EB-6”為一個(gè)專(zhuān)為企業(yè)家設(shè)計(jì)的綠卡）。但是，該議案沒(méi)有辦法通過(guò)共和黨控制的眾議院。

2014年11月：在共和黨控制的眾議院未能提出全面移民改革議案后，奧巴馬總統(tǒng)宣布一系列行政措施，以解決部分移民制度，包括為企業(yè)家提供新的移民途徑。

2016年8月：DHS出版了“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”草案版本 ，該“擬議規(guī)則”一共收到了700多條公眾意見(jiàn)，提出了對(duì)該規(guī)則的各種變化和修改方案。

2017年1月17日：在奧巴馬行政當(dāng)局結(jié)束前三天，DHS國(guó)土安全部頒布了“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”的最終版本，納入了許多公眾的建議。 “生效日期”定于2017年7月17日。

2017年1月25日：特朗普總統(tǒng)發(fā)布一份主要涉及邊境安全和移民執(zhí)法的行政命令，其中包括一段話(huà)，指示DHS對(duì)其使用“假釋”。

2017年7月11日：國(guó)際企業(yè)家規(guī)則在不到一周的時(shí)間就能生效，特朗普總統(tǒng)發(fā)布行政命令，將生效日期凍結(jié)到2018年3月14日，同時(shí)還表明其完全撤銷(xiāo)規(guī)則的意圖。

2017年8月：DHS收到近400個(gè)針對(duì)國(guó)際企業(yè)家規(guī)則的新公眾意見(jiàn)，其中絕大多數(shù)是高度支持頒布這個(gè)規(guī)則的。

2017年9月19日：美國(guó)移民委員會(huì)和律師事務(wù)所Mayer Brown代表的國(guó)家創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會(huì)和幾家創(chuàng)業(yè)創(chuàng)業(yè)者向DHS提起訴訟，認(rèn)為其延遲“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”對(duì)企業(yè)家和投資者造成了可衡量的傷害，并違反了“行政訴訟法”。

5. 國(guó)家企業(yè)家規(guī)則訴訟的主要訴訟依據(jù)：

那么，原告究竟是以什么訴訟依據(jù)來(lái)起訴美國(guó)國(guó)土安全部的呢？ 簡(jiǎn)而言之，國(guó)會(huì)要求聯(lián)邦機(jī)構(gòu)在發(fā)布最終規(guī)定之前征求公眾的意見(jiàn)，除非有很好的理由跳過(guò)這一步驟。 DHS表示，在完成“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”的延遲之前，有理由跳過(guò)公眾意見(jiàn)，因?yàn)檎麄€(gè)過(guò)程將耗費(fèi)移民局的“有限的代理資源”。但是，以原告人的話(huà)來(lái)說(shuō)：

[T]he assertion that DHS will need to expend additional agency resources if it does not delay the effective date of the [International Entrepreneur] Rule is implausible. DHS cannot seriously contend that it intended to develop a system for adjudicating applications, yet took no steps to do so, until the final week before the Rule was to take effect. Either DHS always intended to delay the Rule, and could have easily offered an opportunity for notice and comment to the public, or DHS has already expended significant resources in developing such a system, and any additional resources DHS would expend are minimal.”

“DHS以如果DHS不延遲[國(guó)際企業(yè)家]規(guī)則的生效日期，DHS將需要花費(fèi)移民局的額外的“有限的代理資源”借口是不可信的。 DHS的真實(shí)意圖不能是，它真的已經(jīng)在打算制定一個(gè)審查申請(qǐng)的制度，但是在“規(guī)則”生效之前的最后一周，卻完全不采取任何措施。 除非DHS總是像以前一樣就早延遲規(guī)則的打算，否則，它可以很容易地向公眾提供通知和評(píng)論的機(jī)會(huì)，或者DHS早就已經(jīng)花費(fèi)了大量資源來(lái)開(kāi)發(fā)這樣的系統(tǒng)，所以現(xiàn)在才說(shuō)DHS將花費(fèi)的任何額外的資源，是可以忽略不計(jì)的?！?/p>

所以，簡(jiǎn)單地說(shuō)，訴訟的依據(jù)就是，DHS這個(gè)哥們的這個(gè)借口是不成立的，是在忽悠人和不成立的。

6.國(guó)家企業(yè)家規(guī)則訴訟可能帶來(lái)的結(jié)果：

根據(jù)法律訴訟的爭(zhēng)議點(diǎn)和法律，在接下來(lái)的幾個(gè)月里，龐律師認(rèn)為，似乎有三個(gè)主要的可能性：

第一種： 訴訟失敗，國(guó)際企業(yè)家規(guī)則死亡：

如果聯(lián)邦法院與DHS持相同意見(jiàn)，或者簡(jiǎn)單地以需要時(shí)間作出決定的理由，那么DHS可以繼續(xù)其原有的計(jì)劃步驟：在“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”生效之前撤銷(xiāo)。這將需要經(jīng)歷典型的三階段規(guī)則制定過(guò)程：（a）出版具有詳細(xì)法律和經(jīng)濟(jì)理由去廢除規(guī)則的“擬議規(guī)則”，（2）征求公眾意見(jiàn)，然后（3）發(fā)布“最終規(guī)則”回應(yīng)這些公眾意見(jiàn)，并從“聯(lián)邦法規(guī)”中刪除“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”。話(huà)說(shuō)回來(lái)，在2018年3月14日（DHS自我規(guī)定的截止日期）之前完成的所有這一切，以聯(lián)邦行政立法機(jī)構(gòu)的往常拖沓標(biāo)準(zhǔn)來(lái)說(shuō)，是幾乎不可能實(shí)現(xiàn)的速度，但是這個(gè)期限可以再次延長(zhǎng)。

第二種：訴訟成功，國(guó)際企業(yè)家規(guī)則復(fù)活并且立刻執(zhí)行：

如果聯(lián)邦法院與原告人的意見(jiàn)相同，法官可以立即命令DHS，實(shí)施國(guó)際企業(yè)家規(guī)則。那么DHS可以選擇遵守法官判決或選擇上訴法官判決。如果DHS被迫執(zhí)行法官判決，并開(kāi)始接受?chē)?guó)際企業(yè)家的申請(qǐng)，那么，龐律師建議符合條件的國(guó)際企業(yè)家趕緊抓緊時(shí)間提交申請(qǐng)材料，這是因?yàn)?，就算是法官做這個(gè)判決，DHS國(guó)土安全部仍然可能通過(guò)上述三階段行政立法過(guò)程，最終取消“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”。

第三種：DHS認(rèn)熊，執(zhí)行國(guó)際企業(yè)家規(guī)則，訴訟終止：

如果DHS宣布改變?cè)瓉?lái)的決定，主動(dòng)認(rèn)熊，并告訴聯(lián)邦法院，它做錯(cuò)了，它計(jì)劃開(kāi)始立刻實(shí)行“國(guó)際企業(yè)家規(guī)則”的意愿，那么這個(gè)訴訟就會(huì)終止。但是，考慮到川普總統(tǒng)的強(qiáng)硬性格及對(duì)支持他的選民的承諾，龐律師認(rèn)為這種可能性發(fā)生的機(jī)會(huì)特別小，甚至可以說(shuō)是基本不可能。

目前在訴訟的初期，就對(duì)這些不同的可能結(jié)果，進(jìn)行進(jìn)一步的概率預(yù)測(cè)是不可能的。但是我們應(yīng)該在未來(lái)幾個(gè)月內(nèi)，就會(huì)知道聯(lián)邦地方法院法官的最終判決結(jié)果，所以，讓我們密切關(guān)注，拭目以待！